ВОЗНИКНОВЕНИЕ БЕЗДОКУМЕНТАРНОЙ ФОРМЫ ЦЕННЫХ БУМАГ КАК НОВОГО ПРЕДМЕТА ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ

ВОЗНИКНОВЕНИЕ БЕЗДОКУМЕНТАРНОЙ ФОРМЫ ЦЕННЫХ БУМАГ КАК НОВОГО ПРЕДМЕТА ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ

Джаксбаева Ольга Владимировна

Кажаев Максим Юрьевич

Введение

В настоящее время инвестирование является наиболее распространённым экономическим явлением. В инвестировании заинтересованы оба лица, участвующие в данном процессе. С одной стороны, организация, имеющая законодательное подтверждение на производство функций эмитента, в необходимости привлечения денежных средств для своего роста и реализации производственного потенциала. С другой стороны, инвестор – лицо, вкладывающие свои денежные средства в ту или иную организацию с целью получения доходности от акций этой компании. Представленная в наше время форма инвестирования берёт своё начало от первых форм рыночных отношений, а именно, торговли на общественных рынках. В процессе довольно интенсивного преобразования перед нами, в действующих сегодня торгах, можно наблюдать новую форму ценных бумаг –  бездокументарная ценная бумага. Её особенность, выраженная в отсутствии реального физического закрепления, порождает необходимость повышенного внимания со стороны законодателя в регулировании наряду с остальными ценными бумагами или финансовыми инструментами. Не смотря на факт того, что бездокументарная форма является достаточно недавним объектом правового регулирования, на данный момент правоотношения, связанные с ним закреплены в такой юридический документ, как Гражданский кодекс Российской Федерации. Существуют также и иные законы, предусматривающие содержание положений такого рода ценных бумаг.

Поскольку данная тематика является достаточно многогранной, то характерной она является не только для юридической науки, но и для экономической теории. Данный объект является предметом рассмотрения в качестве образовательных дисциплин, содержащихся в экономической учебной литературе. Для того, чтобы подробнее изучить вопрос возникновения бездокументарного способа обращения, необходимо обратиться к первоисточникам, иначе говоря, к тем странам, в которых подобное явление возникло впервые. Это можно обусловить ростом технологического прогресса, с помощью которого стало возможным создавать виртуальную базу данных – реестр – для внесения данных о регистрации такой ценной бумаги. Как было сказано ранее, подобная система не является совершенной и требует пристального контроля со стороны законодателя.

С целью определения значения такой формы инвестирования можно обратиться к судебной практике российского законодательства. На начальном этапе следует обратить внимание на исковые требования, предъявляемые истцом к ответчику, поскольку именно они в дальнейшем будут рассматривать судом для того, чтобы определить их удовлетворение, отказ в удовлетворении или частичное удовлетворение. Примечательно, что основная масса дел рассматривается в порядке арбитражного судопроизводства. В случае выступления в качестве истца Центробанка Российской Федерации, речь может идти о порядке лицензирования организаций по деятельности с ценными бумагами. Соответственно, при разрешении таких дел, истец будет настаивать на лишении организации лицензии, иначе говоря, её ликвидации. Данный вариант предусматривает необходимость рассмотрения функций Центробанка Российской Федерации, чтобы более подробно рассмотреть данный вопрос.

В качестве дополнительной информации в работе содержатся сведения о работе федеральных арбитражных судов, производимой в первое полугодие 2022 года, связанное с применением иностранного законодательства в сфере ценных бумаг. Одним из вариантов таких мер мог послужить факт нестабильной экономико-политической ситуации в стране.

1.1. История развития бездокументарных ценных бумаг. Общая характеристика бездокументарной формы ценных бумаг

Настоящая и знакомая многим деятельность по инвестированию берёт своё начало с возникновения первых в мире фондовых бирж. Предшественниками бирж были средневековые ярмарки, которые проводились в наиболее крупных городах Европы. Такое явление подразумевало под собой факт того, что на ярмарке будет происходить валютный обмен с жителями других стран. Происходила торговля денежными знаками и векселями. Осуществлялись крупные торговые сделки, вследствие чего, наряду с разменными операциями, возникли и кредитные операции.

Фондовой биржей можно назвать рынок с характерной организацией и централизацией, а также действующий в регулярном порядке. Такой рынок осуществляет сортировку ценных бумаг с целью выявления наилучших позиций, включая операторов рынка. На бирже происходит регистрация сделок и их расчёт по котировкам. Преимущественно характерен контроль над членами биржи.

В XVII веке была открыта старейшая Амстердамская фондовая биржа, которая продолжает функционировать до наших дней. Она являлась основоположником привычных для нас действий по приобретению акций или облигаций. Иными словами, на ней осуществлялись публичные подписки на ценные бумаги, а также были установлены биржевые лоты. Предпосылкой этого становления является высокая экономическая активность территории данной страны. Помимо фондовой биржи, она также выполняла задачи товарной биржи, что сказывалось наличием крупного товарного рынка в Европе. В этом же веке образовалась ещё одна крупная фондовая биржа, которая располагалась на территории Великобритании. Так называемая «Лондонская фондовая биржа» до сих пор продолжает свою деятельность по организации и регулированию рынка ценных бумаг в Великобритании. В России развитие бирж связано с деятельностью купечества. Она была открыта в Санкт-Петербурге, в начале XVIII века. Одной из характерных черт первой российской биржи являлось то, что она характеризовалась в большей степени как торговая. Следующая особенность связана с влиянием Амстердамской биржи на появление Санкт-Петербургской биржи, связанное с некоторыми вопросами организации и принципами работы. Обращению на ней были подвергнуты векселя казённых мануфактур. [1]

В начале XX века сформировалось четыре категории биржи, охарактеризованные российским учёным Александром Филипповым следующим образом:

1. Биржа, представляемая в качестве всеобщего собрания. Характерной чертой является то, что такие биржи практически не имели законодательного регулирования, но всё же он существовал в виде некоторого общего надзора со стороны Правительства. Они имели свободный вход и помещения, предоставляемые какой-либо корпорацией или же самим Правительством. Располагались такие биржи в Бельгии, Голландии и Франции.
2. Биржа закрытого типа. Представляет собой законодательно регулируемую деятельность по торговле. Члены биржевого комитета назначались вне собрания определённой инстанцией, поскольку такая форма ещё не являлась корпорацией. Были характерны для Германии.
3. Биржа в виде корпорации с законодательным регулированием. Комитет таких бирж избирался из числа посетителей, объединённых в корпорацию. Для данной категории было характерно усиленное регулирование государством. Комитет биржи подчинялся Правительству. Доступ в такие биржи был возможен и для посторонних лиц, однако, с ограничением в правах и при наличии специального разрешения. Был представлен в Австро-Венгрии и России.
4. Биржа в виде свободной корпорации. Основывалась различными частными корпорациями или акционерными компаниями. По своему содержанию могла быть приравненной к бирже или могла устанавливать подконтрольность той или иной биржи. Представителями являлись США и Англия.

Другими словами, можно выразить то, что из локальных рынков, в которых постоянным был поиск спроса, рождаемым предложением, произошло изменение этих самых рынков в то, что сейчас мы больше понимаем в качестве бирж, заключающих международные контракты. Новыми обязательствами этих самых бирж стали срочные контракты, а именно, фьючерсы. Фьючерс следует понимать, как дериватив – производный финансовый инструмент – купли-продажи базового актива в будущем, цена которого назначается ещё до его получения. [2] В дальнейшем биржами также стали расширяться продажи ценных бумаг и национальных валют экономически-развитых стран.

Фьючерс обладает рядом особенностей. Первая особенность выражена в свободном переходе от одного покупателя к другому с учётом указания даты исполнения. Это вынуждает прогнозировать изменение курса валюты или ценной бумаги в будущем, а также следует учитывать эти изменения на протяжении всего срока действия фьючерса и при возможности появления отрицательной динамики отказаться от него. Вторая особенность связана с обезличиванием, что позволяет продавцу и покупателю совершать обратную сделку с Расчётной палатой биржи (РПБ), поскольку банк или же брокер являются только посредниками между ними. Третья особенность заключается в исключительности обращения фьючерсов на организованных рынках — биржах. Относительно РПБ можно отметить её роль в расчётах в качестве исполнителя функций клиринга, включая выполнение гарантий по исполнению сделок.  

Преодолев вековые изменения, рынок становится высоколиквидной площадкой для торговли акциями, облигациями, фьючерсами, а также национальными валютами, что является показателем такого института рынка, который самостоятельно развивается с течением времени. Стоит также отметить положительное влияние таких изменений, повлиявших на проведение финансовых операций между компаниями и организациями. Рынок при этом не утратил своих основополагающих характеристик в виде открытости и конкуренции при проведении сделок. До наших дней биржи претерпели изменение в техническом плане. Иначе говоря, биржи имеют возможность производить операции в электронном формате, что повлекло за собой увеличение инструментов, необходимых для совершения таких операций.

Стоит обратить внимание на фондовые биржи, которые ведут деятельность по торговле ценными бумагами. Рынок ценных бумаг является неотъемлемой частью экономики любого современного государства. Под рынком ценных бумаг следует понимать такие взаимоотношения, которые возникают между участниками рынка – эмитентами, инвесторами, профессиональными участниками, а также иными лицами при обращении ценных бумаг и финансовых инструментов. Такой рынок характерен тем, что на нём происходит движение свободных денежных средств. Рынок ценных бумаг существует как часть финансового рынка, который включает в себя денежный рынок и рынок капиталов. Отличительная черта каждого заключается в сроках распределения на них финансовых ресурсов. Для денежного рынка характерно краткосрочное обращение ссуд, приравненное к сроку менее одного года, соответственно, для рынка капиталов значение срока увеличено, поскольку обращение денежных средств на нём носит долгосрочную перспективу, а именно, свыше одного года.

Рынок ценных бумаг тесно связан с субъектами предпринимательской деятельности – организациями – эмитентами, что выражается в заинтересованности со стороны организации получить денежные средства от владельцев акций – инвесторов. Эмитент – это юридическое лицо или исполнительный орган государственной власти, или орган местного самоуправления, которые несут от своего имени или от имени публично-правового образования обязательства перед владельцами ценных бумаг –  инвесторами – по реализации прав, установленных такими ценными бумагами. Инвестором (владельцем) признаётся лицо, которому ценные бумаги принадлежат на праве собственности. [3] Основная терминология, относительно рынка ценных бумаг  содержится в одном из нормативно-правовых источников, регулирующих такие отношения – в Федеральном законе от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг». [4] Вышеперечисленное взаимодействие положительно влияет на развитие национальной экономики посредством перераспределения капитала из отраслей, теряющих развитие, в более перспективные сферы производства. Всё это способствует уменьшению вмешательства со стороны государства.   

К отдельной категории участников рынка ценных бумаг относят квалифицированных инвесторов или профессиональных участников рынка ценных бумаг. Квалифицированный инвестор – это своего рода статус, присваиваемый в рамках статьи 51.2 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг». Такой статус могут получить как юридические, так и физические лица. Отличительной особенностью таких участников является то, что такие участники получают более широкий спектр работы с различными финансовыми инструментами, поскольку их деятельность предполагает наличие профессионализма и опыта в данной сфере, что позволяет сделать такую категорию слабо подверженной отрицательным последствиям. Такой участник в меньшей степени нуждается в защите на рынке ценных бумаг. Статус предоставляется: профессиональным участникам рынка ценных бумаг, международным организациям, а также ряду государственных организаций. Основными условиями получения статуса квалифицированного инвестора для юридических лиц заключается в том, чтобы:

• иметь собственный капитал равный 100 миллионам рублей;
• заключать ежеквартально не менее 5 сделок с ценными бумагами или финансовыми инструментами, совокупная стоимость которых составила не менее 3 миллионов рублей;
• иметь оборот от реализации товара, работ или услуг по данным бухгалтерской отчётности не менее 1 миллиарда рублей;
• иметь сумму активов по данным бухгалтерского учёта за последний отчётный год не менее 2 миллиардов рублей.

Для физического лица список требований выглядит следующим образом:

• общая стоимость имеющихся ценных бумаг или финансовых инструментов составляет не менее 6 миллионов рублей;
• имело опыт работы в российской или иностранной компании, осуществляющей сделки с ценными бумагами или финансовыми инструментами, не менее 3 лет;
• совершало не менее 10 сделок с ценными бумагами или финансовыми инструментами за последние четыре квартала, но не реже 1 раза в месяц, на общую сумму договор в 6 миллионов рублей. [5]

Профессиональные участники рынка ценных бумаг осуществляют скорое перераспределение денежных средств от инвестора к эмитенту. [6] К их числу относят: брокеров, дилеров, депозитариев, клиринговые центры и иных предусмотренных ФЗ-№39.

Исходя из статистики Банка России, по показателям за III квартал 2022 года число инвесторов среди физических лиц составило 27 миллионов лиц. Несмотря на сложившуюся обстановку, в 2022 году число таких лиц увеличилось на 7 миллионов по сравнению с 2021 годом. Это обуславливалось тем, что инвесторы видели перспективы развития российского рынка. За 2022 год неквалифицированные инвесторы придерживались консервативной стратегии на фоне постепенного введения запрета на приобретение ценных бумаг иностранных эмитентов. [7] Следствием этого решения стало увеличение доходности по сравнению с более рискованными способами инвестирования. Рост доходности квалифицированных участников связан с валютной переоценкой. Число квалифицированных инвесторов в III квартале 2022 г. достигло 520 тыс. лиц по условиям для физических лиц.

Основное регулирование рынка ценных бумаг осуществляется при помощи ФЗ-№39, где даётся определение ценной бумаги. Согласно ему, эмиссионные ценные бумаги – любые ценные бумаги, которые характеризуются одновременно следующими признаками:

- закрепляют совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленных настоящим Федеральным законом формы и порядка;

- размещаются выпусками или дополнительными выпусками;

- имеют равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска независимо от времени приобретения ценных бумаг.

В рамках статьи 8, статьи 34 Конституции Российской Федерации предусмотрена свобода экономической деятельности, а также любой иной не запрещённой законом экономической деятельности. [8] На основании этих регламентационных норм, в широком смысле, может осуществляться деятельность по обращению с ценными бумагами.

В главе 7 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) установлены положения, характеризующие виды ценных бумаг и общее положение таких ценных бумаг в правовом поле регулирования. Согласно статье 142 ГК РФ, ценные бумаги определяют как документы, соответствующие установленным законом требованиям и удостоверяющие обязательственные и иные права, осуществление или передача которых возможны только при предъявлении таких документов (документарные ценные бумаги). [9] Ценными бумагами признаются также обязательственные и иные права, которые закреплены в решении о выпуске или ином акте лица, выпустившего ценные бумаги в соответствии с требованиями закона, и осуществление и передача которых возможны только с соблюдением правил учета этих прав в соответствии со статьей 149 настоящего Кодекса (бездокументарные ценные бумаги). Разновидности ценных бумаг представлены акциями, векселями, закладными, инвестиционными паями паевых инвестиционных фондов, коносаментами, облигациями, чеками.

Такой перечень позволяет закрепить имущественные права за ценными бумагами, поскольку существуют также другие документы, которые наделяют владельца какими-либо имущественными правами, например, завещание, накладная, платёжное поручение. Чек и вексель в течение времени стали использоваться в качестве денежных средств. Это происходило в связи с тем, что ценные бумаги имеют схожие черты с денежными средствами. Общее заключается в существовании обоих в качестве знаков стоимости и двух формах: наличной (документарной) и безналичной (бездокументарной). Выпуск и ценных бумаг, и денежных средств осуществляется в соответствии с нормами законодательства. Различия представлены в виде того, что денежные средства являются платёжным средством, а ценные бумаги содержат в себе имущественное право. К тому же эмитентом ценных бумаг может являться любая организация или исполнительный орган государственной власти, в отличие от денежных средств, выпуск которых осуществляется под контролем Центрального банка Российской Федерации. Денежные средства являются показателем количества созданного в стране продукта. Ценные бумаги отражают в себе функционирующий капитал или любые другие формы стоимостей.

Ценные бумаги содержат в себе как экономическую, так и юридическую категории. Экономическая категория отражает рыночные отношения в связи с ликвидностью, обращаемостью и доходностью. Юридическая категория выражена в закреплении ценной бумагой имущественных и неимущественных прав за её владельцем. Юридическую категория также составляет потребительская стоимость, которая содержит в себе совокупность имущественных и неимущественных прав той или иной ценной бумаги.

Стоимость ценной бумаги может быть в виде нарицательной стоимости и рыночной стоимости. Для нарицательной стоимости характерно отражение реального капитала, представленного ценной бумагой на этапе её выпуска или погашения. Рыночная стоимость выражается в наличии капитализированных имущественных прав, содержащихся в каждой ценной бумаге. Ценная бумага предоставляет право на доход, который может перераспределяться в новые ценные бумаги или в другие формы капитализации с учётом рыночной цены этой бумаги. Капитализацию можно определить, как итоговую сумму от деления дохода на процент банка.

Общие свойства и характеристики ценных бумаг не исключают их различий, по которым и осуществляется классификация ценных бумаг. Классификация позволяет определить структуру обращающихся ценных бумаг, выявить связи между ними, определить место каждой бумаги на рынке.

Ценные бумаги также могут подразделяться на срочные и бессрочные. Такое деление возможно только относительно бумаг отдельного эмитента, в остальном все ценные бумаги являются срочными, так как они в силу своей природы и изменяемости не могут обладать устойчивой временной стабильностью.

К срочным бумагам относят те ценные бумаги, срок функционирования которых ограничен условиями их выпуска. Срочные бумаги условно подразделяются на три вида: краткосрочные, среднесрочные и долгосрочные. Краткосрочные имеют срок обращения до 1 года, среднесрочные с обращением от 1-5 и свыше лет, долгосрочные имеют срок обращения более 10 лет. Поскольку у долгосрочных ценных бумаг отсутствует верхнее ограничение, то в реальности этот срок может быть увеличен на более длительный.

Бессрочными ценными бумагами не устанавливается срок погашения. Пока бумага существует, она может приносить доход, и сроки ее гашения заранее неизвестны. Такие бумаги существуют, пока существует эмитент или до тех пор, пока она не погашена. Сроки погашения определяются сложившейся конъюнктурой рынка.

Существуют также отзывные бумаги.  Такая бумага выпускается как срочная с установленным сроком погашения. Однако эмитент или инвестор имеют право прекратить ее существование досрочно, когда они сочтут это выгодным. Процедура отзыва фиксируется в условиях выпуска.

Изначально возникла бумажная форма ценных бумаг, которая со временем стала возможна в использовании в электронном формате. Однако такая форма должна признаваться всеми участниками рынка ценных бумаг, что порождает необходимость в общерыночной системе учета владельцев таких бумаг. В случае небольшого количества бездокументарных ценных, затраты на создание такой общерыночной системы не покрываются, следствием чего выпуск документарных ценных бумаг будет более перспективным и экономически выгодным. В России в исключительно документарной форме выпускаются такие виды ценных бумаг как векселя, чеки, коносаменты. Возможностью обладать как бездокументарной, так и документарной формой наделены акции, а также облигации.

По форме выпуска ценные бумаги подразделяются на эмиссионные и неэмиссионные. Эмиссионные ценные бумаги выпускаются большими тиражами с присвоением каждой бумагой идентификационного номера, что сопровождается контролем со стороны государства. Это обусловлено тем, что такие бумаги представляют собой функционирующий капитал. В большинстве случаев представлены акциями и облигациями. Государственное регулирование применимо также по причине того, что данные ценные бумаги затрагивают интересы большого количества субъектов.

Регистрация таких ценных бумаг может производиться Центробанком. В случае, если речь идет о банковских сертификатах, то особой государственной регистрации подвергаются выпуски закладных ценных бумаг, однако большинство оставшихся ценных бумаг не подлежат государственной регистрации, а именно, неэмиссионные ценные бумаги, такие как вексель, чек или коносамент.

Бездокументарные ценные бумаги порождают бездокументарную форму права на них в соответствии с требованиями законодательства и условиями эмитента. Такая форма в настоящее время является приемлемой, поскольку все данные относимые к ценной бумаге закрепляются в электронном реестре. Преимущество бездокументарной формы, которое заключается в экономически выгодном выпуске для эмитента, позволяет избежать процесса печати и регистрации их с одного владельца на другого. Подобный способ с поиском и печатью бланков затормаживал развитие рынка ценных бумаг, что ещё раз доказывает популярность бездокументарной формы сейчас.

1.2 Зарубежное регулирование бездокументарной формы ценных бумаг

В юридическом понимании «бездокументарное» состояние определяет ценную бумагу как документ, в котором главным является не сама форма, а её юридическое содержание. В содержание входят имущественные права, признаваемые как в документарной форме, так и в бездокументарной форме.

К изменениям привело решение государственного казначейства Соединённых Штатов Америки (США), которое впервые, в 1968 году, осуществило первый выпуск бездокументарных ценных бумаг. Процесс регистрации выполнялся путём внесения данных инвестора в специализированный реестр. Для совершения сделок было достаточно внести запись в такой реестр. Следствием высоких показателей спроса на такую форму ценных бумаг, в 1986 году Казначейство США отказалось от выпуска документарных облигаций. В начале 2000 года основной объём казначейских облигаций полностью перешёл в бездокументарную форму. Кроме этого выпуск бездокументарной формы помимо государства вскоре стали осуществлять также частные эмитенты.

Изменения, внесённые в законодательство США, создали условия для ещё большего распространения бездокументарных ценных бумаг на американском рынке ценных бумаг. Американское законодательство не предусматривает ограничений в отношении формы выпуска ценных бумаг. У компаний-эмитентов есть право выбора на то, каким образом выпускать ценные бумаги. Выпуск может производиться как в именной форме (registered form), так и «на предъявителя» (bearer form), в виде сертификатов (certifi cated security) или бездокументарных ценных бумаг (uncertifi cated, dematerialized security).

Потребность в выпуске бездокументарных ценных бумаг возникла в Англии. В 1980-х годах возникла необходимость в изменении системы регистрации ценных бумаг, поскольку этого требовал стремительно растущий фондовый рынок.  После резкого падения котировок ценных бумаг, возникшего вследствие экономического дефолта 1987 года, система не могла обеспечить прежний документарный оборот ценных бумаг, в связи с чем сделки были подвержены срыву или производились с задержкой. В начале 1990-х годов Лондонская фондовая биржа инициировала запуск новой системы – TAURUS, основной задачей которой было сокращение времени и стоимости расчётов, а также других функций, приводящих к удобству клиентов. Однако проект был свёрнут в 1993 году по причине перерасхода бюджета и отсутствия поддержки со стороны участников фондового рынка.

Последующий оборот бездокументарных ценных бумаг стал осуществляться при помощи системы CREST, расчётно-клирингового центра Euroclean, выполняющего функции центрального депозитария, в котором хранятся как британские, так и ирландские ценные бумаги. [10] В случае возникновения расчётов с акциями, система создаёт поручение для внесения изменений в реестр RUR (Register Update Request), из которого поручение направляется эмитенту или регистратору. Данный процесс происходит в течение нескольких часов, соответственно, для регистрации перехода права собственности на акции между участниками системы в реестре акционеров. В рамках системы CREST осуществлялась юридическая передача прав собственности на ценные бумаги (правового титула – legal transfer of title). Благодаря этому происходит одновременный расчёт по сделкам с ценными бумагами, а также регистрации права собственности на них. Регистрация собственности сохраняется в качестве использования уведомления, которое направляется через систему CREST (реестр RUR).

В американском законодательстве дополнительно можно выделить такой нормативный акт, как Единообразный торговый кодекс США (Uniform Commercial Code), представляющий собой кодифицированный сборник торгового права США, обладающий модельным типом среди одобривших его административно-территориальных единиц США. Необходимость разработки такого акта связана с активным ростом рыночных отношений в конце XIX – начале XX века, что спровоцировало увеличение экономической и политической активности между штатами. Различное регулирование коммерческих операций затрудняло дальнейшее развитие коопераций между штатами. Отличительной особенностью является не принятие абсолютно нового правового акта, а разработка кодифицированного сборника. Над процессом кодификации работали специально установленные группы. Одной из них была Американская ассоциация юристов (American Bar Association), одной из первых выступившая с предложением выявление наиболее необходимых сфер, с которых следует начать единообразное регулирование. Позже была образована специальная организация – Национальная конференция уполномоченных по унификации права штатов (National Conference of Commissioners on Uniform State Laws), задачей которой устанавливалась разработка и рекомендации для штатов тех законодательных актов, которые первично должны были быть кодифицированы. Американский институт права (The American Law Institute) также осуществлял поддержку в разработке единой кодификации наряду с другими организациями. До настоящего времени ведутся споры о том, к какому виду нормативно-правового акта относится данный сборник. Однако признаки, характеризующие кодекс как источник правового регулирования, всё же содержатся и в Единообразном торговом кодексе. В кодексе содержится необходимый понятийный аппарат, определяется единая задача – регулирование торговых отношений, а также под действием своей задачи кодекс способствует тому, чтобы остальные узконаправленные законы утратили силу. При обращении внимания на термин «единообразный» в названии акта, можно отметить то, что данная классификация предполагает некий рекомендательный характер. [11] Закон в понимании американских правоведов также имеет значение модельного, то есть такого закона, который были разработан с какой-либо целью или задачей. В конкретном случае целью являлось кодифицированное закрепление основных норм торгового права США.  Стоит отметить то, что при рассмотрении данного акта может возникнуть проблема, связанная с недостаточным пониманием значения его как регулятора общественных отношений. Для наибольшей полноценности, при регулярном увеличении юридической практики, в кодекс вносятся соответствующие изменения и дополнения, что говорит о его актуальности и в некоторой степени важности. Изначально процесс разработки кодекса не предполагал сделать из него регулятивный документ, однако с течением времени и увеличением юридической практики кодекс стал представлять собой многофункциональный нормативно-правовой акт, регулирующий широкий спектр гражданских правоотношений. Единообразный торговый кодекс имеет следующую структуру:

• Статья 1 – Общие положения (General provisions) (2001 г.)
• Статья 2 – Продажа (Sales) (2002 г.)
• Статья 2А – Аренда (Leases) (2002 г.)
• Статья 3 – Оборотные инструменты (Negotiable instruments) (2002г.)
• Статья 4 – Банковские вклады и сборы (Bank deposits and collections) (2002 г.)
• Статья 4 A – Перевод средств (Funds transfer) (2012 г.)
• Статья 5 – Аккредитивы (Letters of credit) (1995 г.)
• Статья 6 – Массовые передачи. Оптовые продажи (Bulk transfers. Bulk sales) (1989 г.) (утратила силу)
• Статья 7 – Правоустанавливающие документы (Documents of title) (2003 г.)
• Статья 8 – Инвестиционные ценные бумаги (Investment securities) (1994 г.)
• Статья 9 – Обеспеченные сделки (Secured transactions) (2010 г.). [12]

Исходя из нормы статьи 8, посвящённой инвестиционным ценным бумагам, содержание положений относительно бездокументарной формы ценных бумаг содержится в части 3, которая посвящена передаче, как документарной формы, так и бездокументарной формы ценных бумаг. Её положения предусматривают: способ доставки ценных бумаг до приобретателя, права покупателя, статус «защищённого» покупателя, положение об индоссаменте, инструкции, а также положения о гарантийной подписи и право на получение реквизитов приобретателем.

1.3 Законодательное регулирование бездокументарных ценных бумаг в нормативно-правовых актах Российской Федерации

В законодательстве Российской Федерации положение относительно бездокументарных ценных бумаг впервые закреплялось в Постановлении Правительства РСФСР от 28.12.1991 № 78 «Об утверждении Положения о выпуске и обращении ценных бумаг и фондовых биржах в РСФСР». [13] Задачами данного нормативно-правового акта устанавливалась регламентация деятельности участников рынка ценных бумаг в целях защиты интересов инвесторов и содействия эффективному развитию экономики РСФСР. Согласно пункту 1 раздела «Общие положения», ценные бумаги могут существовать в форме обособленных документов или записей на счетах. К ценным бумагам в соответствии с настоящим Положением не относятся документы, подтверждающие получение банковского кредита, внесение сумм в депозиты банков (за исключением депозитных сертификатов банков), долговые расписки, завещания, лотерейные билеты, страховые полисы. В 1994 году, в год принятия Гражданского кодекса Российской Федерации, бездокументарные ценные бумаги получили окончательное закрепление в российском законодательстве. Для этого в главе 7 настоящего кодекса был предусмотрен параграф 3, в котором содержится информация о бездокументарных ценных бумагах. В пункте 2 статьи 149 ГК РФ, устанавливается учёт прав на такие ценные бумаги. Соответственно, учет прав на бездокументарные ценные бумаги осуществляется путем внесения записей по счетам лицом, действующим по поручению лица, обязанного по ценной бумаге, либо лицом, действующим на основании договора с правообладателем или с иным лицом, которое в соответствии с законом осуществляет права по ценной бумаге. Ведение записей по учету таких прав осуществляется лицом, имеющим предусмотренную законом лицензию. Переход прав на бездокументарные ценные бумаги регламентируется статьёй 149.2 ГК РФ, по которой передача прав на бездокументарные ценные бумаги приобретателю осуществляется посредством списания бездокументарных ценных бумаг со счета лица, совершившего их отчуждение, и зачисления их на счет приобретателя на основании распоряжения лица, совершившего отчуждение. Права по бездокументарной ценной бумаге могут переходить при условии внесения записи по счёту приобретателя. В рамках передачи прав таких ценных бумаг в порядке наследования необходимо предоставить свидетельство о праве на наследство. В случае обращения на бездокументарные ценные бумаги взыскание решение о передачи прав осуществляется на основании распоряжения лица, осуществляющего реализацию имущества правообладателя. В исключительных случаях переход прав может осуществляться на основании решения суда или лица, исполняющего такое судебное решение.

Дальнейшее законодательное регулирование бездокументарной формы закреплялось в Федеральном законе №-39-ФЗ «О рынке ценных бумаг», предметом регулирования которого, согласно статье 1, являются отношения, возникающие в результате эмиссии и обращении эмиссионных ценных бумаг, обращение иных ценных бумаг, в рамках регулирования отдельными федеральными законами, включая регламентацию создания и деятельности профессиональных участников ценных бумаг. Относительно бездокументарной формы, в данном федеральном законе устанавливаются особенности иной возможности залога и обременения. Такая норма содержится в статье 51.6, которая, используя отсылочную норму, относит к норме Гражданского кодекса, в частности к статье 149.2, при условии соблюдения особенностей, указанных в рассматриваемом федеральном законе. По содержанию федерального закона выходит следующее: обременение бездокументарных ценных бумаг возникает с момента внесения держателем реестра или депозитарием записи об обременении по лицевому счету владельца, доверительного управляющего или иностранного уполномоченного держателя. Также в некоторых случаях, обременение ценных бумаг возникает с момента их зачисления на лицевой счет (счет депо), на котором учитываются права на обремененные ценные бумаги. Счёт депо представляет собой процедуру учёта, устанавливаемую при регистрации ценных бумаг депозитарием в регистрах. Законодательное регулирование таких счётов осуществляется в рамках Положения Банка России от 13.11.2015 № 503-П «О порядке открытия и ведения депозитариями счетов депо и иных счетов». [14] Положение включает в себя следующие разновидности таких счётов: владельца, доверительного управляющего. Номинального держателя, иностранного номинального держателя, иностранного уполномоченного держателя, депозитарных программ, депозитарный счёт депо, казначейский счёт депо эмитента, торговые счета, клиринговый счёт депо, транзитный счёт, счёт инвестиционного товарищества, счёт депо эскроу-агента, счёт депо цифровых финансовых активов. Исходя из статьи 149.2 ГК РФ, можно обозначить то, что переход прав на бездокументарные ценные бумаги может осуществляться порядком внесения залога, иным обременением или ограничения распоряжения ими. Обременение происходит с момента их зачисления на счёт. Запись о залоге, а также обременении вносится на основании решения правообладателя. Уведомление об изменении или о прекращении обременения или залога производится на основании распоряжения правообладателя с условием наличия письменного согласия лица, в чью пользу совершается залог или обременение. Либо в иных возможных случаях, предусмотренным по соглашению сторон или законам. Подробные формы залога или обременения указаны в статье 51.6 Федерального закона № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг». В случае обременения бездокументарных ценных бумаг по лицевому счёту осуществляется передача идентифицирующих сведений к держателю реестра или депозитарию в пользу лица с установленным обременением. При залоге, выраженного в виде требований по облигациям, происходит указание информации, включающей в себя факт того, что владельцами таких облигаций являются залогодержатели. Помимо этого, указывается полное фирменное наименование организации или наименование эмитента облигаций, указание содержания информации о регистрационном номере выпуска и дате регистрации. Залог требований по цифровым финансовым активам также должен содержать информацию о том, что именно данному залогодержателю принадлежат такие цифровые финансовые активы, включая идентификацию таких активов, выраженной в указании сведений об операторе информационной системы, осуществляющей выпуск таких активов. В случае наличия управляющего залогом указываются сведения о таком управляющем, обязательным условием которого является указание на то, что залог был установлен в соответствии с наличием договора управления залогом. Запись об обременении может закрепляться по лицевому счёту, открытом по договору эскроу. Субъектом данного обременения будет являться эскроу-агент.

Договором условного депонирования (эскроу), согласно гражданскому законодательству, признаётся обязательство депонента передачи имущества эскроу-агенту имущества с целью обеспечения исполнения обязательства депонента по передачи такого имущества другому лицу (бенефициару), в пользу которого осуществляется депонирование имущества, в соответствии с чем, эскроу-агент обязуется поддерживать имущество в сохранности и передать его бенефициару (статья 926.1 ГК РФ). Объектом такого договора выступают: движимые вещи, безналичные денежные средства. А также бездокументарные ценные бумаги. Такой договор, в отношение бездокументарных ценных бумаг, не подлежит нотариальному удостоверению.

Существенные изменения, касающиеся положения бездокументарной формы ценных бумаг внёс Федеральный закон от 02.07.2013 № 142-ФЗ «О внесении изменений в подраздел 3 раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации», в котором бездокументарные ценные бумаги стали рассматриваться как объект гражданских прав наряду с имущественными правами, документарными ценными бумагами, результатами интеллектуальной деятельности, а также с результатами работ и оказания услуг. [15] Правообладатель бездокументарных ценных бумаг, если иное не установлено Гражданским кодексом РФ или не предусмотрено условиями фиксации прав на такие ценные бумаги, определяется на основании учётной записи. Оставшиеся изменения касались преимущественно параграфа 3, главы 7 Гражданского кодекса Российской Федерации. Общие положения бездокументарных ценных бумаг, где лицами, ответственными за исполнение той или иной ценной бумаги, является лицо, выпустившее её (эмитент) или лица, производящие обеспечение по ней. Учёт прав осуществляется путём внесения записей по счетам. Распоряжение, передача, залог, обременение, ограничение распоряжения может быть реализовано путём обращения к лицу, которое осуществляет учёт прав на такие ценные бумаги.  Эмитент и лицо, осуществляющее учёт прав на данные ценные бумаги по его поручению, несут солидарную ответственность за возникновение убытков, связанных с нарушением порядка учёта совершения операций. Исполнение бездокументарной ценной бумаги может являться надлежащим в случае произведения такого установленным лицом – правообладателем. Законом может устанавливаться случай, когда на одну дату фиксируется несколько лиц, имеющих право требовать исполнение по таким ценным бумагам. Передача прав на бездокументарные ценные бумаги производится путём списания их со счёта лица, которое совершило их передачу. Права при такой передаче переходят к новому владельцу после внесения записи в счёт приобретателя. Защита правообладателя бездокументарных ценных бумаг производится в случае несанкционированного списания такие ценных бумаг со счёта данного лица на счёт другого лица, с правом на возврат в полном объёме. От добросовестного приобретателя не могут быть отчуждены бездокументарные ценные бумаги, приобретённые на организованных торгах или содержащие только денежное право требования. В случае конвертации несанкционированно-списанных бездокументарных ценных бумаг, владелец имеет право на истребование подобного, преобразованного, вида ценных бумаг. При возникновении ситуации, при которой лица, неправомерно владеющие бездокументарными ценными бумагами, наделяющими держателей правами на участие в управлении какой-либо организации, истинный владелец имеет право оспорить решение собрания организации, члены которой знали или могли знать о допустимости наличии спора о правах на такие ценные бумаги. В случае утери данных учётной записи, фиксирующей право на такие ценные бумаги, регистрирующее лицо обязано незамедлительно опубликовать соответствующую информацию об этом в средствах массовой информации, а также обратиться в суд с заявлением о восстановлении данных с учётом процессуальных норм законодательства.

В судебном порядке большинство дел, связанных с бездокументарными ценными бумагами рассматривается в арбитражном процессе. Арбитражный процесс во многом представляется в виде Арбитражно-процессуального кодекса Российской Федерации (АПК РФ). Согласно статье 1, статье 27 настоящего кодекса, одной из его задач является рассмотрение экономических споров, вытекающих из экономических или предпринимательских правоотношений. [16] Большинство судебных решений содержит в себе процессуальные нормы АПК РФ, к примеру, нормы совокупности статей 167-171 АПК РФ, применяющих при вынесении решения. Споры, вытекающие из положения главы 7 ГК РФ, о ценных бумагах в целом, в судебной практике ведутся между юридическими лицами в преобладающем количестве. В АПК РФ также предусмотрено, что участником процесса на основании данного кодекса или иного федерального закона может быть и гражданин, не осуществляющий какую-либо экономическую деятельность. В совокупности с АПК РФ, арбитражные суды при вынесении решений с участием одного из участников в форме акционерного общества используют Федеральный закон от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах». [17] Данный ФЗ, в свою очередь, связан с Гражданским кодексом Российской Федерации в рамках процедур, касающихся акционерного общества: создания, реорганизации, ликвидации и правового положения. ФЗ устанавливает права и обязанности акционеров, включая защиту их прав и интересов.

При рассмотрении судебной практики по делам, возникающим из споров по бездокументарным ценным бумагам, можно выделить тот факт, что большинство из них включает в себя исковые требования по поводу признания акций бесхозяйными и, в последующем, переданными эмитенту. [18] Истцы в своих доводах ссылались на факт того, что один из акционеров, в лице юридического лица, мог прекратить своё существование, не имея при этом правопреемника. Как правило, такие иски удовлетворяются судом, не имея при этом затруднений в судебном процессе. Кроме таких категорий дел выделяют и те, предметом иска в которых выступают: признания права собственности, побуждение ответчика к организации ведения реестра акционеров или возврата ценных бумаг истцу от ответчика. Отличительны судебные решения, при которых истцом выступал Центральный Банк Российской Федерации (Банк России), представляемый в лице отделения по тому или иному округу. Основным предъявленным требованием Банк России представляет мониторинг деятельности кредитных организаций, при котором были выявлены нарушения, способствующие принятию решения об изъятии лицензии, то есть ликвидации такой организации. Арбитражным судам, в большинстве случаев, достаточно приводимых Банком России оснований для того, чтобы вынести решение в пользу удовлетворения иска. Юридически, выдача, приостановление или отзыв лицензий у кредитных организаций осуществляется в соответствии с пунктом 8) статьи 4 Федерального закона от 10.07.2002 № 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)». [19] По информации, приведённой Банком России по состоянию на 01.03.2023 года количество кредитных организаций, находящихся в стадии ликвидации составляет 337 единиц, из которых: 310 единиц ликвидируются по причине банкротства, 18 единиц по принудительной ликвидации, остальные же 9 ликвидируются в порядке добровольной ликвидации. [20]

Относительно деятельности Арбитражных судов можно выделить некоторые статистические наблюдения, приведённые Судебным департаментом при Верховном Суде Российской Федерации. [21] В «Отчёте о работе Арбитражных судов Российской Федерации о рассмотрении дел из гражданских и административных правоотношений по первой инстанции» приведены сведения, касающиеся рассмотрения исковых заявлений с применением законодательства об иностранных инвестициях. За первое полугодие 2022 года было рассмотрено 2 дела по сумме исковых требований, не превышающих ста тысяч рублей, а также 2 дела по сумме исковых требований в диапазоне от трёхсот до пятисот тысяч рублей. В порядке упрощённого производства было рассмотрено 2 дела, в порядке приказного производства было рассмотрено 1 дело. Группа дел с участием иностранных лиц, в которую входила вышеназванная группа, могла сформироваться в связи со сложной внешнеэкономической обстановкой, повлиявшей на фондовый рынок в целом.

Заключение

Инвестиционная деятельность стала возможна благодаря возникновению и развитию первых рыночных систем. При активном развитии торговли стало возможным и целесообразным создавать различного рода биржи со своими определёнными функциями и задачами, включая и фондовую биржу. С течением времени на фондовых биржах стали производить торговлю не только ценными бумагами, но и финансовыми инструментами. В наши дни, при развитии информационных систем стало возможным вносить записи документов без использования физического носителя и производить их хранение в определённой базе данных. Следствием этого можно выделить бездокументарные ценные бумаги, которые имеют форму зарегистрированного в реестре документа на того или иного инвестора (владельца). Соответственно при этом возникла необходимость законодательного регулирования такой формы. Первая стадия развития происходила на территории США и Великобритании, где всё больше совершались изменения систем учёта таких ценных бумаг. На уровне нормативно-правовых актов в США был образовании Единообразный торговый кодекс в качестве кодификатора положений о торговли, включая и ценные бумаги. В российском законодательстве впервые бездокументарная форма ценных бумаг была установлена в 1991 году в нормативном документе Правительства РСФСР. С принятием источника всей нормативно-правовой базы – Конституции Российской Федерации была возможна организация любой, не запрещённой законом, экономической деятельности. Данное право позволило создавать организации, в том числе те, которые привлекают к себе денежные средства инвесторов путём размещения акций на фондовом рынке. Соответственно, были приняты федеральные законы с целью защиты интересов, как инвесторов, так и этих организаций. При рассмотрении судебной практики можно выделить отдельные категории дел, связанные с деятельностью Центробанка РФ, выступающего в качестве истца при реализации своей функции по ликвидации таких организаций, которые нарушают порядок использования выданной им лицензии. Как итог, бездокументарные ценные бумаги, являясь, относительно остальных ценных бумаг и финансовых инструментов, новым объектом правового регулирования вызывают на сегодняшний день вопросы по принадлежности к тому или иному инвестору или эмитенту, не смотря на существование процедуры регистрации.

Список литературы:

1. Олейникова И.Н.  Рынок ценных бумаг. Конспект лекций. Таганрог: Изд-во ТРТУ, 1998. – 135 с.
2. Николаева И.П. Рынок ценных бумаг. М.: Изд-во Дашков и К, 2018. – 256 с.
3. Губин Е.П. Предпринимательское право Российской Федерации, 2017.– 507с.
4. Федеральный закон от 22.04.1996 №-39-ФЗ «О рынке ценных бумаг».
5. Указание Банка России от 29.04.2015 № 3629-У «О признании лиц квалифицированными инвесторами и порядке ведения реестра лиц, признанных квалифицированными инвесторами» (Зарегистрировано в Минюсте России 28.05.2015 № 37415).
6. Федулова С.Ф. Рынок ценных бумаг. Ижевск: Изд. Центр «Удмуртский университет», 2020. – 239 с.
7. Обзор ключевых показателей профессиональных участников рынка ценных бумаг III квартал / Банк России.
8. «Конституция Российской Федерации» (принята всенародным голосованием 12.12.1993 с изменениями, одобренными в ходе общероссийского голосования 01.07.2020)
9. «Гражданский кодекс Российской Федерации» от 30.11.1994 № 51-ФЗ.
10. Национальные рынки акций зарубежных стран / Внешэкономбанк депозитарий.
11. Литаврина С.А. К вопросу о правовой природе Единообразного торгового кодекса США // Вестник МГУ. Серия.11, Право. – 2008. – № 1. – С.83-95.
12. Uniform Commercial Code / Legal information institute.
13. Постановление Правительства РСФСР от 28.12.1991 № 78 «Об утверждении Положения о выпуске и обращении ценных бумаг и фондовых биржах в РСФСР».
14. Положение Банка России от 13.11.2015 № 503-П «О порядке открытия и ведения депозитариями счетов депо и иных счетов».
15. Федеральный закон от 02.07.2013 № 142-ФЗ «О внесении изменений в подраздел 3 раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации».
16. «Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации» от 24.07.2002 № 95-ФЗ.
17. Федеральный закон от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах».
18. Судебные и нормативные акты РФ / Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ. 
19. Федеральный закон от 10.07.2002 № 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)».
20. Банк России / Ликвидация кредитных организаций.
21. Судебный департамент при Верховном Суде Российской Федерации / Сводные статистические сведения о деятельности федеральных арбитражных судов за 1 полугодие 2022 года.